制度借鑒和移植必然要求移植的制度能夠異地存活併發揮積極作用。要研究制度移植存活的可能性和規律性……在強制執行制度的借鑒和移植過程中,要充分考慮我國民事執行工作的特點,充分考慮法院和民眾對新制度接受的可能性,充分考慮所移植的制度與傳統法律文化的融合等因素,對他國制度進行適當處理或改造,使其充分接觸我國“地氣”,適應我國司法實踐的需要
  □江必新
  國家治理體系和治理能力的現代化,歸根結底體現為制度的現代化。助推各項制度的現代化將是我國法治建設的重要任務。
  制度建設應當以問題為導向
  制度建設應當以問題為導向,帶著這樣的“問題意識”,檢視當前人民法院的司法審判和執行工作,多年來我們殫精竭慮,念茲在茲,致力於解決而始終未得到根除的執行難問題,自然成為必須關註的焦點。我們曾試圖通過強化執行人員的秉公執法、無私奉獻的精神解決執行難,但當“五加二、白加黑”工作模式成為常態,當“零點行動”、“年三十蹲守”的捨命付出收效甚微時,我們意識到,執行人員秉公執法、無私奉獻固然重要,但執行難是各種“社會綜合徵”在執行領域的集中反映,僅靠個人或者群體的努力,沒有制度的保障,難以撼動其難根困基。針對執行難的成因,我們多年來在其他方面也採取了很多對策,但效果同樣不盡如人意。實踐證明,執行難最終需要從體制、制度和機制層面加以解決。也可以說,要徹底根治執行難,就要努力實現強制執行制度的現代化。
  不是什麼樣的制度都能夠濟其功、成其事,也不是什麼樣的制度都能解決執行難問題。過去在民事強制執行領域也有制度,但是這些制度由於本身的缺陷,沒有能夠或者說不足以解決執行難,因此,必須進一步形成有效的、優良的制度,才能夠從根本上解決執行難。有效的制度從何而來,優良的制度體系如何確立?路徑無非兩條:一是認真研究現實問題,總結自身的經驗教訓,充分利用本土資源;二是學習、借鑒前人和其他國家、地區的經驗,借“他山之石”作為攻玉之手段。當前尤其必須登高望遠,認真總結前人和他人的經驗,廣泛借鑒國內外一切有利於我們優化強制執行制度的成果。不少國家已有幾百年的法治傳統,在民事強制執行方面,經過長期執行實踐的積澱和淘汰,凝結了豐富的經驗,閃現著智慧的光芒,值得我們學習和借鑒。
  制度借鑒是一個複雜的過程
  制度借鑒是一個複雜的過程。任何制度本身一般都具有複雜的結構,因此,制度借鑒的前提條件是對他人相關制度進行全面、精準、深入和深刻地分析與把握:第一,要全面把握制度的整體內容,不能知道了一翅一爪,“拿著雞毛當令箭”,一葉障目,以偏概全;第二,要精準的把握制度的內涵,對制度本身缺乏精準把握或生吞活剝,不僅於事無補,還可能謬種流傳,失之千里;第三,要深入把握制度的背景,要把握該制度與其具體的生存環境和社會土壤之間的關係,把握各制度群體之間的相互關係;此外,還要深刻把握制度的運作規律,要把握制度與法律規範之間的內在聯繫和關係,把握制度在不同國情和環境下的適應性,發現其發揮作用的規律性。
  吃透國情是制度借鑒的另一重要條件。制度借鑒和移植必然要求移植的制度能夠異地存活併發揮積極作用。要研究制度移植存活的可能性和規律性。正如我們移植一棵樹,僅僅把樹從其他地方挖過來只完成了第一步,還要對新植地的土壤、氣候進行分析,科學施肥、澆水,才有可能讓移植樹木存活並茁壯成長。在強制執行制度的借鑒和移植過程中,要充分考慮我國民事執行工作的特點,充分考慮法院和民眾對新制度接受的可能性,充分考慮所移植的制度與傳統法律文化的融合等因素,對他國制度進行適當處理或改造,使其充分接觸我國“地氣”,適應我國司法實踐的需要。
  在制度借鑒的方法上,某些零星制度配件可以奉行“拿來主義”,直接為我所用,但大多數制度能否借用,還需要做“制度群”的考量。一個制度得以生存併發揮作用,往往與其他制度相伴相生,互為依托。比如無財產可供執行案件的退出制度往往和破產制度互為表裡。美國近些年每年受理破產案件在250萬件以上,不存在無財產可供執行案件難退出的問題。而我國每年破產案件才兩千件左右,符合破產條件卻又無法退出執行程序的卻在幾十上百萬件以上。在研究設立我國的無財產案件退出制度時,僅僅借鑒美國的案件退出制度,不結合其破產制度通盤考慮,效果肯定與初衷南轅北轍、背道而馳。因此,借鑒他國的強制執行制度,不僅要研究強制執行制度本身,破產制度、保險制度、司法救助制度、社會信用制度等等與強制執行密切相關的制度都應該納入視野,進行比較分析,綜合判斷,從而找到最適合我國國情的制度設計。
  一國強制執行法律制度本身是一國基於強制執行理論研究和強制執行實踐經驗的充分表達。本書精選了五個國家的民事強制執行制度,進行了詳細介紹。因此,本書的內容,無論對實務界還是理論界都具有重要的參考價值。
  推動我國民事強制執行制度的積極變遷、不斷發展和完善,不僅需要法律工作者戮力同心,而且需要廣大社會“利益相關者”的積极參与。我們建構現代化的強制執行制度,離不開人民群眾的大力支持。希望讀者朋友通過對本書的學習,能夠應用這本書的內容,借鑒他國執行制度的優點,思考如何完善我國強制執行制度等問題,並積极參与我國強制執行制度的建構,共同推進我國強制執行制度的完善,尤其是推動我國強制執行法的早日出台,這是我們編寫本書的目的和期盼。
  (本文為《比較強制執行法》序言)
  (原標題:強制執行制度建設需要理性借鑒)
創作者介紹

泳兒

xk93xkvial 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()